Исламская экономика. Краткий курс: читать книгу онлайн полностью и бесплатно

— долевого участия банка в капитале предприятия путем приобретения его акций;

— вложений в различные виды ценных бумаг, соответствующих требованиям мусульманского права;

— совместных арендных операций банка и клиента.

Исламские методы, или механизмы, финансирования принято делить на две группы:

1) Методы, в основе которых лежит механизм разделения прибылей и убытков, или инвестиционные методы финансирования (мудараба, мушарака);

2) Методы, основанные на долговом финансировании (мурабаха, салам), а также истисна’ и иджара[240].

Все вышеуказанные методы в той или иной форме используются в активных операциях исламских банков.

1) Методы, основанные на принципе участия в прибылях и убытках (мудараба, мушарака).

• Мудараба (доверительное финансирование). В активных операциях исламского банка мудараба предполагает капиталовложения банка в какие-либо инвестиционные проекты. Поскольку в соответствии с принципами, лежащими в основе данного метода финансирования, все риски, связанные с финансируемым проектом, его реализацией и прибыльностью ложатся на плечи финансиста (рабб ал-мала), т. е. банка, а также в силу некоторых других причин[241] мудараба не нашла широкого применения в практике большинства исламских банков[242].

В исследовании, проведенном Аггарвалом и Йусефом, в частности, отмечается, что механизмы, основанные на разделении прибылей и убытков, эффективны лишь в малобюджетных проектах, где уровень моральных рисков[243] невысок[244]. Из-за наличия высоких моральных рисков банки стремятся минимизировать использование мударабы и мушараки или не использовать их вовсе[245].

• Мушарака (товарищество). С точки зрения классификации компаний в современном мусульманском праве[246] мушарака представляет собой имущественное товарищество. В соответствии с договором мушарака, заключаемым, как правило, на продолжительный срок, два или несколько лиц объединяют свои вклады в общий проект и создают компанию на принципах долевого участия. Механизм разделения прибыли между участниками и доля каждого из них определяются сторонами в специальном договоре. В то же время убытки распределяются между сторонами пропорционально доле вложенного капитала. В отличие от договора мудараба, в рамках которого риски потери капитала несет только владелец капитала (рабб ал-мал), согласно договору мушарака каждая сторона несет риск потери внесенного ей капитала в случае неудачи совместного предприятия.

Для исламских банков мушарака является зачастую более удобным механизмом, чем мудараба. В отличие от мударабы в создаваемом на основе мушараки партнерстве владелец капитала имеет право вмешиваться в управление проектом и тем самым может преодолеть негативные последствия информационной асимметрии и сопутствующих моральных рисков. Например, смена приоритетов в операциях с использованием механизма мудараба на операции на основе мушараки позволили «Фейсал Исламик Бэнк оф Судан» в середине 1980-х гг. увеличить прибыль и эффективность[247].

В практике исламских банков различается несколько видов мушараки в зависимости от объема прав сторон по данному виду договоров. При использовании такой разновидности мушараки, как муфавада, участники (партнеры) вносят равные доли в совместное предприятие и обладают равным правом распоряжаться имуществом компании. В отличие от муфавады в партнерстве типа ‘айнан участники могут быть неравны как в размере капитала, так и в полномочиях. Один из участников (мажоритарий) имеет большую долю в капитале и управляет делами компании, а другой (миноритарий) хотя формально имеет право участвовать в управлении, фактически не может влиять на принятие управленческих решений.

Современному мусульманскому праву, зачастую не поспевающему за стремительным развитием исламских финансовых институтов и механизмов, известны еще две разновидности мушараки: постоянная и убывающая.

Главной особенностью постоянной мушараки является то, что в течение всей деятельности компании пропорция участия партнеров в прибылях и убытках остается неизменной. Впрочем, это не лишает партнеров права распоряжаться своей долей, в том числе продавать ее. В мусульманском праве, как и в западной юриспруденции, считается, что оставшимся в деле партнерам принадлежит преимущественное право покупки доли выбывающего партнера.

Вносимый участником вклад в уставный капитал должен иметь четко оговоренный размер, реально существовать и без отсрочки поступать в распоряжение компании. Денежные средства, получение которых в будущем только предполагается, например прибыль от деятельности другого предприятия или долг, не могут быть зачтены в качестве взноса в капитал, т. к. это образует гарар. В то же время допускается взнос имуществом, который будет учитываться по своей рыночной стоимости или по иному денежному эквиваленту, согласованному учредителями[248].

Каждый учредитель уполномочивает остальных участников товарищества распоряжаться капиталом. Однако, поскольку на практике это может ослабить управляемость и эффективность компании, участники предпочитают заранее условиться, что один из них или некоторая группа будут осуществлять непосредственное управление делами компании без вмешательства остальных учредителей в текущие дела. Поскольку управляющий партнер является своего рода доверенным лицом, которому вверены средства прочих участников и в этом качестве он может создавать для компании не только прибыль, но и убыток, то, как и в мударабе, он понесет ответственность, если ущерб возник в результате недобросовестного ведения дел, которое нанесло ущерб делам товарищества. Впрочем, в отличие от мударабы на такой случай разрешено требовать предоставления от управляющего партнера обеспечения (гарантий или залога).

В отличие от постоянной мушараки при заключении договора об убывающей мушараке одна или несколько сторон изначально декларируют свое намерение продать свою долю участия в компании по истечении определенного срока. В этой связи между сторонами может быть достигнута договоренность о выкупе остающимися в проекте участниками доли выбывающего партнера по прошествии определенного времени или при наступлении определенного события. Мусульманское право разрешает выкуп доли как разовым платежом, так и путем уплаты периодических взносов (в том числе за счет поступлений от собственной прибыли или из внешних источников)[249].

Мушарака в ее различных модификациях получила распространение во многих отраслях народного хозяйства: при организации проектного финансирования, ипотечном кредитовании, финансировании экспортно-импортных операций и др. В странах, в экономике которых значительную роль играет сельскохозяйственное производство, мушарака также нашла широкое применение. Например, в Судане исламские банки заключают с фермерами договор на основе мушараки. По условиям договора банк предоставляет фермеру необходимую сельскохозяйственную технику, удобрения. Вкладом фермера в совместный проект выступает земля, труд и управленческие навыки. Прибыль между сторонами делится в соответствии с договором. Например, в «Суданиз Исламик Бэнк» фермер получает 30% чистой прибыли, в то время как оставшиеся 70% делятся пропорционально между банком и фермером в соответствии с их вкладом в данное совместное предприятие[250].

2) Методы, основанные на долговом финансировании (мурабаха, салом), а также истисна’, иджара.

• Мурабаха (купля-продажа по согласованной цене). Мурабаха представляет собой разновидность договора купли-продажи товара между одной стороной (продавцом) и другой стороной (покупателем) по согласованной цене, которая включает надбавку продавца к стоимости товара. В широком смысле мурабаха — это финансирование путем купли-продажи актива.

По условиям договора мурабаха одна сторона — банк,— действуя за свой счет, но от имени покупателя, приобретает определенный товар, в соответствии с описанием, предоставленным покупателем в заявке[251]. Покупатель также предоставляет банку информацию о цене товара[252], наличии его на рынке и т. п. При этом банк имеет право проверить все сведения, которые сообщил покупатель.

Договор мурабаха вступает в силу после приобретения банком заказанного покупателем товара у третьей стороны. Это обусловлено тем, что в соответствии с мусульманским правом ключевым условием для заключения договора мурабаха и последующей передачи права собственности на предмет договора является фактическое обладание оговоренным товаром со стороны продавца (банка).

После вступления договора мурабаха в силу банк продает клиенту товар по цене, которая включает надбавку (маржу),— как правило, с рассрочкой платежа. Размер наценки зависит от рыночной конъюнктуры и, как правило, привязан к лондонской межбанковской ставке (ЛИБОР[253])[254]. Право собственности на приобретенные банком товары в зависимости от договоренности между банком и клиентом может переходить к клиенту-покупателю в самом начале выплаты платежей в рассрочку.

С точки зрения традиционного банковского дела, финансирование и купля-продажа представляют собой две отдельные транзакции. Продавец претендует на предпринимательскую прибыль от продажи товара, а финансист — на фиксированный доход, размер которого определяется ставкой процента по кредиту. В отличие от традиционного банка исламский участвует не только в сугубо финансовой, но и в торговой деятельности. В случае с мурабахой процесс финансирования превращается в одно из звеньев торговой транзакции, итогом которой является не процент (фиксированная величина), а прибыль, размер которой не является фиксированным, поскольку определяется в зависимости от величины ставки ЛИБОР[255]. С доктринальной точки зрения, обоснованием такого построения операций исламского банка является исламский запрет на чисто денежные операции. Любой коммерческий контракт должен строиться вокруг реального актива, будь то товар или услуга или же продукт интеллектуальной деятельности[256].

Мурабаха как способ финансирования характеризуется краткосрочностью. По сравнению с механизмами, основанными на системе разделения прибылей и убытков, мурабаха отличается невысоким риском. Наиболее существенным является риск отказа клиента (покупателя) от приобретения товара. По общему правилу покупатель может отказаться от покупки, и банк не может наложить на него штрафные санкции. Однако в последнее время исламские банки стали использовать дополнительные соглашения, позволяющие требовать от покупателя приобретения товара. Покупатель принимает на себя одностороннее обязательство выкупить товар по первому требованию банка (т. н. purchase undertaking). В случае невыплаты покупателем маржи банк имеет право добиваться ее выплаты в суде.

Кроме того, необходимо отметить, что до вступления в силу договора мурабаха, то есть до приобретения банком товара, банк несет риск его случайной гибели, другие связанные с владением товаром риски, в том числе риск изменения цены товара на рынке.

Как было отмечено выше, большинство мусульманских правоведов признает механизм мурабаха и лежащий в его основе договор не противоречащими шариату. Но очевидное предпочтение, оказываемое мурабахе со стороны исламских банков во всем мире в ущерб другим договорам, заставляет теоретиков и практиков исламских финансов принимать меры по ограничению применения данного договора. Так, например, в Постановлении Совета Исламской академии правоведения (фикха) исламским банкам рекомендовалось: «по мере возможностей сужать сферу применения договора купли-продажи под заказ (мурабаха), поставить его исполнение под контроль банка с целью соблюдения регламентирующих его положений шариата. Расширить сферу применения прочих норм инвестирования: доверительного инвестирования (мудараба), совместного участия в прибыли (мушарака), аренды, уделяя внимание постоянному контролю за их исполнением со стороны банка. Необходимо использовать все приемлемые формы доверительного инвестирования (мудараба) с целью упорядочения способов их применения и отслеживания их результатов»[257].

Однако пока, несмотря на все усилия шариатских академий, советов и Центральных банков ряда мусульманских стран, существенно ослабить позиции мурабахи так и не удалось. За примером далеко ходить не нужно. Так, 62,3% операций Исламского банка развития в 2001—2002 гг. осуществлялись на основе механизма мypaбaxa[258]. По данным на конец 1990-х гг. доля мурабахи в совокупных активах исламских банков в Бахрейне составляла 96%, в ОАЭ — 85%. Один из самых низких показателей был зафиксирован в Малайзии — 18%[259].

Механизм мурабаха был использован одним из российских банков. В конце августа 2006 г. российский банк «Глобэкс» объявил о привлечении средств на основе механизма мурабаха на сумму 20 млн долл, от одного из старейших в мире исламских банков — «Дубай Исламик Бэнк». Как потом выяснилось, банк «Глобэкс» был далеко не первым, кто стал присматриваться к исламским методам финансирования. Ранее специалисты «Альфа-Банка» изучали возможности выхода на исламские рынки капитала, но посчитали механизм предоставления средств, используемый в работе исламских банков, невыгодным для себя. Одним из главных недостатков были названы большие сроки для оформления таких сделок[260].

[240] Некоторые специалисты относят к числу методов, основанных на долговом финансировании, истисна’ и иджару, что, как нам представляется, не вполне верно, поскольку отношения сторон по данным договорам не приводят к возникновению долгового обязательства.

[241] Например, по причине отсутствия в ряде стран необходимой правовой базы, позволяющей осуществлять операции на основе системы разделения прибылей и убытков.

[242] На заре исламского банковского дела мусульманские ученые предполагали, что механизм мудараба будет лежать в основе деятельности исламских банков. См., например: Mannan M. A. Islamic Economics: Theory and Practice.— Lahore, 1991.— P. 221.

[243] Моральный риск (moral hazard) — риск того, что действия по сокращению последствий рискованных или опасных действий повысят вероятность совершения таких действий (Федоров Б. Г. Новый англо-русский банковский и экономический словарь.— СПб, 2001.— С. 456).

[244] Habib Ahmed. A Microeconomic Model of an Islamic Bank.— Jeddah, 2002.— P. 17.

[245] Подробнее о злоупотреблении исламскими банками механизмом мурабаха в ущерб мударабе см. далее.

[246] Классическому мусульманскому праву неизвестно понятие юридического лица.

[247] Mudawi В. Placing Medium and Long Term Finance by Islamic Financial Institutions. London, Paper presented at the Conference on Islamic Banking and Finance organized by Business Research International // цит. по: Siddiqi M. N. Riba. Bank Interest and the Rationale of Its Prohibition.— Jeddah, 2004.— P. 70. Подробнее об использовании мушараки в сельском хозяйстве в Судане см.: Mohamed Uthman Khaleefa. Islamic Banking in Sudan's Rural Sector // Islamic Economic Studies.— 1993.— Vol. 1, No. 1.— Rajab (December).— P. 37-55.

[248] Например, в качестве взноса в уставный капитал может выступать недвижимое имущество или оборудование.

[249] Подробнее об убывающей мушараке см.: Boualem Bendjilali, Tariqullah Khan. Economics of Diminishing Musharakah.— Jeddah, 1995.

[250] Ausaf Ahmad. Contemporary Practices of Islamic Financing Techniques // Islamic Economic Studies.— 1994.— Vol. 1, No. 2.— Muharram (June).— P. 33.

[251] Покупатель может сам найти необходимый товар. В таком случае клиент в мурабахе выступает в двух ролях: как агент банка, когда ищет товар на рынке и оценивает его, и как собственно покупатель, когда приобретает данный товар у банка.

[252] Цена товара является существенным условием договора мурабаха.

[253] ЛИБОР (London Interbank Offered Rate) — ставка предложения (продавца) на лондонском межбанковском рынке депозитов (ЛИБОР), важнейший ориентир процентных ставок на международном рынке ссудных капиталов (Федоров Б. Г. Новый англо-русский банковский и экономический словарь.— СПб, 2001.— С. 420).

[254] Классическая мурабаха предусматривает, что прибыль финансиста (маржа) по договоренности сторон может представлять собой фиксированное комиссионное вознаграждение либо выражаться в процентном отношении к закупочной цене.

[255] Несмотря на то что мурабаха признается большинством мусульманских правоведов соответствующей шариату, использование ставки ЛИБОР или других ставок межбанковского кредитования в качестве базовой величины для определения маржи банка неоднозначно воспринимается мусульманскими правоведами.

[256] Журавлев А. Ю. Принципы функционирования исламских банков // Исламские финансы в современном мире: экономические и правовые аспекты / Под ред. Р. И. Беккина.— М., 2004.— С. 63.

[257] Постановления и рекомендации Совета исламской академии правоведения (фикха) — фетвы / Пер. М. Ф. Муртазина.— М., 2003.— С. 175.

[258] Siddiqi М. N. Riba Bank Interest and the Rationale of its Prohibition.— Jeddah, 2004.— P. 87.

[259] Павлов В. В. Исламские банки в исламском финансовом праве.— М., 2003. — С. 93.

[260] Чайкина Ю. «Глобэкс» занял у исламского банка // Коммерсант.— 2006.— № 160 (3491).— 30 августа.